بِخِلَافِ الْأَخِ مِنْ الْأَبَوَيْنِ فَإِنَّهُ رُجِّحَ بِقَرَابَتَيْهِ عَلَى الْأَخِ مِنْ الْأَبِ. وَلَا يُجْمَعُ بَيْنَ التَّرْجِيحِ بِالْقَرَابَةِ الزَّائِدَةِ وَالتَّوْرِيثِ بِهَا.

فَإِذَا وُجِدَ أَحَدُهُمَا انْتَفَى الْآخَرُ. وَلَا يَنْبَغِي أَنْ يَخْلُ بِهِمَا جَمِيعًا. وَهُنَا قَدْ انْتَفَى التَّرْجِيحُ فَيَثْبُتُ التَّوْرِيثُ

وعنه: إنما ترب بالأقوى من القرابتين.

قال في ((الإنصاف) ) على الأول: أنه المذهب واختاره التميمي والموفق وجزم به في ((الوجيز) ) وغيره وقدمه في ((المحرر) ) و ((الفروع) ) و ((الفائق) ) و ((الرعايتين) ) و ((الحأوي الصغير) ) وغيرهم.

قال في ((المغني) ): وهذا قول يحيى بن ادم والحسن بن صالح ومحمد بن الحسن والحسن بن زياد وزفر وشريك.

وقال الثوري والشافعي وأبو يوسف: السدس بينهما نصفان . وهو قياس قول مالك؛ لأن القرابتين إذا كانتا من جهة واحدة لم يرث بهما جميعا كالأخ من الأب والأم.

فإذا وجد أحدهما انتفى الاخر. ولا ينبغي أن يخل بهما جميعا. بل إذا انتفى احدهما وجد الاخر وهاهنا قد انتفى الترجيح فيثبت التوريث.